Имплекс

Представитель владельцев облигаций

Заключение и оспаривание крупных сделок АО. Проблемы и рекомендации.

Суть проблемы, ее актуальность

Сущность проблемы заключения и оспаривания крупных сделок связана с отсутствием в акционерном обществе особого правового регулирования крупных сделок, которое может создать участникам корпоративных отношений дополнительные гарантии обеспечения их прав и законных интересов. В настоящее время актуальным является вопрос необходимости одобрения крупных сделок в рамках реорганизации. Этот вопрос имеет существенное практическое значение, так как в зависимости от ответа на него определяется различный порядок принятия решения о реорганизации. В случае несоблюдения требований законодательства к порядку принятия этого решения, оно может быть оспорено.

Детальный анализ проблемы. Основные аспекты

1. Понятие - крупная сделка.

Федеральный закон от 26.12.1995г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – ФЗ «Об АО») дает следующее определение:

Крупной сделкой считается сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, сделок, связанных с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества, и сделок, связанных с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции обществ. (п. 1 ст. 78 ФЗ «Об АО»).

Из содержащегося в п. 1 ст. 78 ФЗ «Об АО» определения следует, что под квалификацию «крупные» подпадают только те заключаемые обществом сделки, которые:

Только при наличии всех указанных выше условий, сделка может быть квалифицирована как крупная. Исключениями, не требующими одобрения, являются следующие сделки:

Важное значение имеют правовые действия, общества для того, чтобы признать заключаемые ими сделки в качестве крупных.

2. Последствия нарушения требований, предъявляемых к крупным сделкам

Оспоримые сделки могут быть признаны недействительными по иску общества или акционера (участника). Срок исковой давности – 1 год с момента, когда заявитель узнал или должен был узнать о нарушении требований к совершению крупной сделки – п. 2 ст. 181 ГК РФ. Срок исковой давности восстановлению не подлежит.

Основания для отказа в удовлетворении требований о признании недействительной крупной сделки, совершенной с нарушением требований к крупным сделкам (п.6 ст.79 ФЗ «Об АО»):

3. Отчуждение объектов гражданских прав

Порядок одобрения крупных сделок применяется только к отчуждению (приобретению) объектов гражданских прав. Также объекты гражданских прав могут переходить от одного юридического лица к другому в порядке универсального правопреемства. «Объекты гражданских прав могут свободно отчуждаться или переходить от одного лица к другому в порядке универсального правопреемства (наследование, реорганизация юридического лица) либо иным способом, если они не изъяты из оборота или не ограничены в обороте» (п. 1 ст. 129 ГК РФ).

Эти два способа передачи объектов гражданских прав существенно отличаются друг от друга. Отчуждение, в основном, предполагает также встречное возмездное предоставление. В связи с чем, при возмездном отчуждении речь идет о рыночной стоимости отчуждаемого имущества. «Для принятия советом директоров (наблюдательным советом) общества и общим собранием акционеров решения об одобрении крупной сделки цена отчуждаемого или приобретаемого имущества (услуг) определяется советом директоров (п. 2 ст. 78 ФЗ «Об АО»).

Передача объектов гражданских прав в порядке универсального правопреемства (реорганизация) не предусматривает получения встречного предоставление лицом, ранее обладающим права на объект.

Требования главы Х ФЗ «Об АО» не распространяются на сделки, связанные с возможностью приобретения имущества и не порождающие возможности возникновения встречной обязанности произвести отчуждение своего имущества, независимо от стоимости имущества, которое может быть приобретено обществом.» [1]

По мнению С.А. Баева «при реорганизации объекты гражданских прав передаются не в порядке универсального правопреемства, а посредством их отчуждения: в связи с чем, сделки осуществляемые в процессе реорганизации также следует квалифицировать как крупные.» [3]

4. Реорганизация – не сделка, а сложная юридическая процедура

В настоящее время в российской правоприменительной практике утвердилась точка зрения, в соответствии с которой реорганизация юридического рассматривается как сложная юридическая процедура. Поэтому существует неприменимость норм о крупных сделках в отношении действий по передаче имущества, которые совершаются при реорганизации, а также об основаниях и последствиях недействительности таких сделок, так как они имеют иную правовую природу, принципиально отличающуюся от передачи (приобретения) имущества в рамках обычной гражданско-правовой сделки. [2]

Чтобы дать ответ на вопрос: является ли реорганизация сделкой? Нужно разделить указанный вопрос на две части и рассмотреть их как два отдельных вопроса:

Ответ на первый вопрос очевиден. Реорганизация – это не сделка, а сложная юридическая процедура. В связи с чем, не представляется возможным правовую природу, такого сложного явления, отождествлять с заключением какой-либо единственной сделки.

Реорганизация – сложная юридическая процедура, включающая, в том числе, следующие сделки:

Теперь давайте рассмотрим какие из этих сделок могут быть признаны крупными?

5. Договор о присоединении (слиянии) – не является крупной сделкой

Те, кто относят реорганизацию к крупной сделке считают следующим образом. «Заключаемые при реорганизации в форме слияния (присоединения) договоры о слиянии (присоединении) подпадают под основные критерии сделок и, по общему правилу, презюмцируются в качестве таковых». [3]

«Одновременно с принятием решения о реорганизации в форме слияния или присоединения от общего собрания акционеров может также потребоваться одобрение сделок по реорганизации как крупных сделок и (или) сделок с заинтересованностью. Под сделками по реорганизации следует понимать договор о слиянии и (или) договор о присоединении – заключение двусторонних (многосторонних) договоров, в зависимости от того, о какой форме реорганизации идет речь.» [3]

Учитывая вышеизложенное, заключение договора о присоединении (слиянии) сделка, которая является крупной и требует одобрения, в установленных законом случаях.

Я не согласен с указанным утверждением, так как если принять их сторону, то можно считать, что каждый договор — это сделка, но нельзя забывать о том, что не каждая сделка подпадает под критерии крупной. Выше мной было указано, что к критериям крупных сделок относятся только на те, которые распространяются три условия:

Договор о присоединении (слиянии) не направлен на взаимную передачу имущества в собственность (или иное вещное право) его сторонами, а направлен на координацию действий юридических лиц, имеющих своей целью осуществление реорганизации в форме присоединения (слияния). Данные договоры не направлены на возмездное отчуждение имущества. Они не содержат перечня имущества и цены отчуждения имущества». Заключение настоящего договора можно считать сделкой, не подпадающей под критерии крупной сделки. Учитывая вышеуказанную позицию по отнесению такой сделки к крупной, можно сделать вывод о том, что формы реорганизации, не основанные на специальных двусторонних (многосторонних) договорах, не являются сделкой (выделение, разделение, преобразование).

6. Выкуп акций по требованию акционеров

Выкуп обществом акций по требованию его акционеров, является возмездной сделкой. Условиями исполнения данной сделки, является отчуждение имущества (деньги) и приобретение имущества (ценные бумаги общества). Закон с помощью установленных ограничений защищает правовые интересы всех акционеров общества, включая инвесторов и кредиторов, на сумму средств, отчуждаемых обществом по указанным сделкам. «Общая сумма средств, направляемых обществом на выкуп акций, не может превышать 10 процентов стоимости чистых активов общества на дату принятия решения, которое повлекло возникновение у акционеров права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций» (п. 5 ст. 76 ФЗ «Об АО»). Такие взаимосвязанные сделки в силу вышеуказанного ограничения не являются крупными, так как на практике тяжело представить случай, когда 10 процентов чистых активов превышает 25 процентов активов компании.

Отсюда напрашивается вывод, что если заключение сделки является обязательством общества на основании действующего законодательства, то отпадает необходимость ее одобрения как крупной или с заинтересованностью. В данном случае, четко прослеживается императив законодательства для заключения сделок и как следствие невозможности отказа от их заключения.

Учитывая указанное выше, возможно воспользоваться аналогией принятой на основании решения государственного органа. «Совершение заинтересованной сделки не требует решения совета директоров (наблюдательного совета) или общего собрания акционеров, если сделка для акционерного общества носит обязательный характер в силу закона или иных правовых актов» (см. п. 19 Обзора практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, утвержденного информационным письмом Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 13 марта 2001 г. № 62; а также судебные акты по конкретным делам, в частности Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 19 сентября 2000 г. № 1873/00 и др.).

7. Досрочное исполнение требований кредиторов

«Сделки, совершаемые в порядке исполнения ранее заключенной крупной сделки, одобренной в установленном порядке, не нуждаются в отдельном одобрении, даже если по формальным признакам они также могут быть отнесены к категории крупных. А, следовательно, такие сделки не могут и быть оспорены по мотивам несоблюдения правил ст. 78 и 79 ФЗ «Об АО», если не оспаривается основная сделка. Тем более, что в соответствии с правилами п. 4 ст. 79 ФЗ «Об АО» в решении об одобрении крупной сделки должны быть указаны все ее существенные условия.

Следовательно, если совершение в рамках основной сделки тех или иных действий было предусмотрено решением об одобрении этой сделки либо вытекает из существа самой сделки, то и сами эти действия, даже если они и представляют собой самостоятельные сделки, следует считать одобренными.» [1]

8. Рассмотрение теории реорганизации общества как крупной сделки

Рассмотрим на практике теорию реорганизации общества как крупной сделки и соответственно ее одобрения. Или в качестве крупной сделки следует одобрять передачу прав и обязанностей от бывшего собственника к настоящему.

Совет директоров выносит на общее собрание акционеров вопрос о реорганизации общества. Общее собрание акционеров в свою очередь принимает решение о реорганизации, с последующим утверждением договора о присоединении (слиянии) и передаточного акта. Если передаваемое имущество, составляет более 25 процентов балансовой стоимости активов общества, то также необходимо одобрить крупную сделку. В связи с чем, встает необходимость вычленения из передаточного акта (разделительного баланса), объектов гражданских прав, являющихся имуществом. После чего совет директоров общества должен установить рыночную стоимость этого. Согласно п. 4 ст. 79 ФЗ «Об АО», в решении об одобрении крупной сделки независимо от принимающего его органа (совет директоров или общее собрание акционеров) обязательно указываются: лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цена, предмет сделки и иные существенные условия. Даже в тех случаях, когда цена не является существенным условием сделки (п. 3 ст. 424 ГК РФ), требование п. 4 ст. 79 ФЗ «Об АО» должно быть выполнено. При установлении цены приобретаемого или отчуждаемого имущества, совет директоров должен исходить из его рыночной стоимости согласно п.1 ст. 77 ФЗ «Об АО». Решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества, принимается всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) общества единогласно. Решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50 процентов балансовой стоимости активов общества, принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

Таким образом, можно утверждать, что одобрение реорганизации как крупной сделки требует повторного принятия решений по одним и тем же вопросам. Очевидно, что действующее законодательство не предусматривает в рамках процедур реорганизации совершение вышеописанных действий.

Однако сторонники одобрения реорганизации как крупной сделки не учитывают, что данные действия могут привести к дополнительным рискам. «В решении об одобрении крупной сделки должны быть указаны лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цена, предмет сделки и иные ее существенные условия» (п. 4 ст79. ФЗ «Об АО»).

Если установленная Советом директоров цена не отражает рыночную стоимость имущества (зачастую на практике она бывает ниже таковой при отчуждении имущества и выше – при его приобретении), то сделка совершенная по такой цене, нарушает положения ст. 77 и 83 Закона, и может быть признана судом недействительной. Согласно действующей судебной практике в РФ, если определение рыночной цены в соответствии со ст. 77 ФЗ «Об АО» отсутствует, то одобрение такой сделки соответствующим органом управления общества является неправомерным и не соответствующим требованиям закона.

Практические рекомендации

Реорганизация не является отдельной гражданско-правовой сделкой, это сложная юридическая процедура, включающая в себя совершение различного рода сделок.

Сделки, совершаемые в рамках реорганизации, не относятся к числу тех, на которые в соответствии со ст. 78 ФЗ «Об АО» распространяется режим крупных сделок, в том числе это относится и к заключению договора о присоединении (слиянии).

Судебная практика по вопросу:

Полезная литература, используемая в статье:

  1. Маковская А. Крупные сделки и порядок их одобрения акционерным обществом. – М. Центр деловой информации еженедельника «Экономика и жизнь», 2004.
  2. Шиткина И.С. Холдинги: правовое регулирование и корпоративное управление: научно-практ.издание. – М.: Волтерс Клувер, 2006. – С. 74.
  3. Баев С.А. Реорганизация акционерного общества как крупная сделка и (или) сделка с заинтересованностью. Акционерное общество: вопросы корпоративного управления № 5 (12) сентябрь, 2004. С. 27.

Нормативная база, используемая в статье:

Дата публикации: 01.08.2011 г.

Автор: К. Костылев